1.概念。表見代理系基于交易安全保護(hù)思想對于無權(quán)代理之善意相對人提供積極信賴保 護(hù)的制度。當(dāng)無權(quán)代理人擁有享有代理權(quán)的“權(quán)利外觀”，足令相對人信其享有代理權(quán)時(shí)， 被代理人應(yīng)承受該無權(quán)代理之法律效果。

　　2.表見代理的構(gòu)成要件

　　(1)無代理權(quán)。代理人以被代理人名義與相對人訂立合同時(shí)，無代理權(quán)。

　　(2)有權(quán)利外觀(存在使相對人相信代理人享有代理權(quán)的事實(shí)和理由)。包栝但不限于下列情形：①代理人持有被代理人的介紹信或者蓋有被代理人公章的空白合同書;代理人持有被代理人的印章;代理人持有被代理人準(zhǔn)備授予代理權(quán)的通知、公告或聲明。②代理權(quán)終止后，代理人持有巳失效授權(quán)委托書(如果授權(quán)委托書中沒有明確的代理期限和內(nèi)容，可認(rèn)定權(quán)利外觀存在;但是，如果授權(quán)委托書對代理權(quán)的期限和內(nèi)容有明確限定，相對人未仔細(xì)閱讀而不知無權(quán)代理，則不能認(rèn)為具有權(quán)利外觀)。③無權(quán)代理人與本人具有夫妻關(guān)系、父母子女關(guān)系、合伙關(guān)系、雇傭關(guān)系，在特定情形下亦可認(rèn)定代理權(quán)外觀的存在。

　　(3)相對人善意且無過失。所謂善意，指相對人“不知”代理人無代理權(quán)。所謂無過失，指相對人盡到了一定的審查義務(wù)。

　　(4)須權(quán)利外觀歸因于被代理人(本人的行為與權(quán)利外觀的$成具有牽連性)。下列情形，權(quán)利外觀的行為不可歸因于被代理人，不成立表見代理：①行為人私刻本人的公章，偽造本人的介紹信、合同書、授權(quán)委托書。②在本人的印章、合同書、介紹信等文件被盜后，本人巳在指定的媒體上以合理的方式公告。③行為人憑空捏造了一個(gè)單位，偽造該單位的企業(yè)名稱并私刻該企業(yè)的公章與相對人訂約，而事實(shí)上又真的存在這樣一個(gè)單位。

　　3.因表見代理訂立合同的效力。

　　(1)對本人的效力。表見代理發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，相對人有權(quán)主張表見代理人所訂立合同的效果直接歸屬于本人。本人因承受表見代理的法律后果受有損失的，有權(quán)向無權(quán)代理人主張損害賠償?！逗贤ń忉?二)》第13條規(guī)定：“被代理人依照合同法第49條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。”

　　(2)對相對人的效力。相對人享有選擇權(quán)，相對人既可以主張有權(quán)代理的效果，亦可行使撤銷權(quán)，撤銷與本人之間合同。如果相對人行使撤銷權(quán)，只能請求無權(quán)代理人承擔(dān)締約過失責(zé)任。相對人須在合理期限內(nèi)行使撤銷權(quán)，合理期限經(jīng)過，撤銷權(quán)消滅。

　　典型真題

　　〔I〕甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費(fèi)由公司按月結(jié)清。后乙因故 辭職，月底餐廳前去結(jié)賬時(shí)，甲公司認(rèn)為，乙當(dāng)月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費(fèi)。下列哪一選項(xiàng)是正確的?(07年·卷三·3題一A)

　　A.甲公司應(yīng)當(dāng)付款

　　B.甲公司應(yīng)當(dāng)付款,乙承擔(dān)連帶責(zé)任

　　C.甲公司有權(quán)拒絕付款

　　D.甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任

　　〔II〕吳某是甲公司員工，持有甲公司授權(quán)委托書。吳某與溫某簽訂了借款合同，該合同由溫某簽字、吳某用甲公司合同專用章蓋章。后溫某要求甲公司還款。下列哪些情形有助于甲公司否定吳某的行為構(gòu)成表見代理?(14年·卷三·52題一CD)

　　A.溫某明知借款合同上的蓋章是甲公司合同專用章而非甲公同公章;未表示反對

　　B.溫某未與甲公司核實(shí)，即將借款交給吳某

　　C.吳某出示的甲公司授權(quán)委托書栽明甲公司僅授權(quán)吳某參加投標(biāo)活動

　　D.吳某出示的甲公司空白授權(quán)委托書已屆期