1.概念與特征。無權(quán)代理，指行為人不具有代理權(quán)，而以他人名義實施法律行為，且不構(gòu)成表見代理的情形。無權(quán)代理具有以下三個特征：

　　(1)行為人欠缺代理權(quán)(表現(xiàn)形態(tài)：不曾享有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)已終止)。

　　(2)除欠缺代理權(quán)外，無權(quán)代理人的行為符合代理行為的其他特征(涉及三方當(dāng)事人， 形成三方結(jié)構(gòu))。須注意：“冒名行為”(冒用他人名義實施的法律行為)未形成三方結(jié)構(gòu)，不屬于無權(quán)代理(見例1)。

　　(3)除欠缺代理權(quán)外，該法律行為無其他效力瑕疵。須注意：無權(quán)代理人與相對人實施的違反法律強制性規(guī)定或者危害公共利益的代理行為屬于“無效代理”，而非“無權(quán)代理” (見例2)。

　　例1丙深知乙信任甲的資信，便謊稱自己是甲，與不知情的乙達(dá)成協(xié)議。協(xié)議約定：“甲，向乙借款50萬元，年息16%,借期3年。”①無權(quán)代理除了代理人無代理權(quán)外，具有代理的其他全部特征，必須形成三方結(jié)構(gòu)。②丙的行為屬于冒名行為，形成的是雙方結(jié)構(gòu)(冒用甲名義之乙與丙之間的關(guān)系)，所以不構(gòu)成無權(quán)代理。

　　例2甲回老家過春節(jié)期間，發(fā)現(xiàn)在老家很容易買到槍支，甲于是想起了好友乙。未經(jīng)授權(quán)，甲自作主張，以乙的名義在丙處為乙訂購了手槍兩支，步槍一支，價款共計6萬元。①甲在無代理權(quán)的情形下，擅自以乙的名義實施了代理行為，但因該行為違反了法律的禁止性規(guī)定，屬于無效代理， 而非狹義的無權(quán)代理。②乙與丙的買賣合同無效，而非效力待定。③無效代理≠無權(quán)代理。

　　典型真題

　　下列哪一情形構(gòu)成無權(quán)代理?(09年·卷三·4題一D)

　　A.甲冒用乙的姓名從某雜志社領(lǐng)取乙的論文稿酬據(jù)為己有

　　B.某公司董事長超越權(quán)限以本公司名義為他人提供擔(dān)保

　　C.劉某受同學(xué)周某之托冒充丁某參加求職面試

　　D.關(guān)某代收某推銷員謊稱關(guān)某的鄰居李某訂購的保健品并代為付款

　　[答案解析]①A選項。領(lǐng)取論文稿酬屬于事實行為，不能代理。并且，甲的行為屬于 “冒名行為”，不構(gòu)成無權(quán)代理。故A選項錯誤。②B選項。董事長的行為屬于“代表行為”。董事長是法定代表人，董事長以公司名義為他人提供擔(dān)保時僅形成了一種雙方結(jié)構(gòu)(保證人

　　公司與債權(quán)人之間的保證關(guān)系)，而非三方結(jié)構(gòu)。故B選項錯誤。③C選項亦屬冒名行為。 故不選C選項。④D選項中，推銷員發(fā)出了訂立買賣合同的要約，關(guān)某沒有代理權(quán)，但以鄰 居李某的名義予以承諾，屬于因無權(quán)代理訂立的合同。故D選項正確。

　　2.無權(quán)代理實施法律行為的效力。

　　(1)因無權(quán)代理實施的單方法律行為無效，而非效力待定。

　　(2)因無權(quán)代理訂立的合同效力待定，經(jīng)被代理人追認(rèn)后，該合同自始有效(《合同法》 第48條;《合同法解釋(二)》第11、12條)。

　　例3 :4月1日，甲的妹妹丙擅自以甲的名義與乙達(dá)成協(xié)議，協(xié)議約定：“以甲的A房屋與乙的B首飾互易。”①甲、乙間的互易合同系因無權(quán)代理訂立合同，效力待定。關(guān)于其效力轉(zhuǎn)換，《合同法》第48條和《合同法解釋(二)》第11、12條的規(guī)定頗為細(xì)膩。②甲享有追認(rèn)權(quán)，追認(rèn)系單方法律行為，追認(rèn)的意思表示到達(dá)追認(rèn)的相對人(丙或者乙)，追認(rèn)生效，甲、乙的合同自始有效。假設(shè)甲于4月7日給乙發(fā)出追認(rèn)的通知，追認(rèn)的通知于4月11日到達(dá)乙。那么，甲的追認(rèn)于4月11日生效，甲、乙間的合同自4月1日自始有效。③在甲的追認(rèn)生效之前善意的乙享有撤銷權(quán)(惡意的乙就不享有撤銷權(quán))，善意的乙可以向丙或者甲發(fā)出撤銷的通知， 通知到達(dá)對方時，甲、乙間的合同確定無效。當(dāng)然，乙可以以起訴的方式行使其撤銷權(quán)。關(guān)于這個撤銷權(quán)，請參閱(13年·卷三·4題)。

　　例4: 3月1日，丙未經(jīng)甲授權(quán)，擅自以甲的名義與乙訂立一份買賣合同。3月15日乙向甲催告后，甲、乙約定：“甲考慮1個月，1個月期滿，若甲未作任何表示，甲的沉默視為追認(rèn)。”一直到4月16日，甲均未向乙作出任何表示。問題：乙能否主張甲、乙間的買賣合同已經(jīng)生效?答案：可以。①雖然《合同法》第48條規(guī)定，相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。但這是任意性規(guī)范，這一規(guī)范不妨礙甲、乙約定：“甲的沉默視為追認(rèn)”。②甲、乙約定甲的沉默視為迫認(rèn)，該約定賦予甲之沉默以意思表示的效力。 甲在1個月內(nèi)的沉默視為追認(rèn)，甲、乙間的買賣合同因甲之追認(rèn)而自始有效。

　　特別提示 (1)前面強調(diào)，因“冒名行為”訂立的合同未形成三方結(jié)構(gòu)，不符合代理的特征, 不屬于無權(quán)代理。 (2)問題是，因“冒名行為”訂立的合同，其效力如何呢?這得分兩種情況作不同處理(見例5和例6)。

　　例5:為創(chuàng)作2015版《老鐘講知產(chǎn)》，春節(jié)期間，鐘某到農(nóng)民牛未都家租房創(chuàng)作。為顯得Somebody，鐘某謊稱自己叫“韓寒”，與牛未都訂立為期1個月的房屋租賃合同。①鐘某與牛某的房屋租賃合同因冒名行為訂立，不構(gòu)成無權(quán)代理。②因牛某愿意把房租給眼前這個“眼中盈滿憂郁, 嘴角掛著焦慮，渾身上下新版西游記”的老男人，并不在意他到底姓甚名誰。鐘某到底以何名義訂立合同就無所謂。③鐘某與牛未都間的租賃合同有效。

　　例6:盲人牛未都收藏了一個寶貝，不少商人出高價收購，均被牛未都拒絕。牛未都固執(zhí)地認(rèn)為，明珠不能暗投，這樣的寶貝只有像韓寒那樣有文化的人才配擁有。煤老板鐘某得知這一情況后，謊稱自己是韓寒，以500萬元的價格與牛未都訂立了買賣該寶貝的合同。①鐘某與牛某的買賣合同因冒名行為訂立，而牛未都特別注重交易相對人的身份。②通說觀點是：它不是無權(quán)代理，但最像無權(quán)代理。所以，類推適用無權(quán)代理規(guī)則。若韓寒追認(rèn)，該合同在韓寒與牛未都間發(fā)生效力;若韓寒拒絕追認(rèn)，該合同無效，鐘某與牛某間以及韓寒與牛某間均不成立合同關(guān)系。③或曰：“鐘某的行為構(gòu)成欺詐，牛某有權(quán)撤銷該買賣合同!”誠哉斯言!目光如炬，洞若觀火。不過，如何列被告也是一個問題。